Pirámide de Kelsen y jerarquía de normas en el Perú

Un decreto supremo dice una cosa y una ley dice lo contrario. ¿Cuál aplica el juez? La pregunta parece de examen, pero aparece todos los días en la práctica. Para responderla, a todo estudiante de primer ciclo le dibujan un triángulo en la pizarra: la pirámide de Kelsen.

¿Qué es la pirámide de Kelsen?

La pirámide de Kelsen es una representación gráfica de la jerarquía de las normas de un ordenamiento jurídico. En la punta va la Constitución. Debajo, las leyes y las normas de su mismo rango. En la base, los reglamentos y demás normas de menor jerarquía.

El nombre viene del jurista Hans Kelsen, a quien se atribuye la idea de que el derecho es un sistema escalonado. Cada norma obtiene su validez de una norma superior y, a su vez, sirve de fundamento a las inferiores.

De esa idea salen dos consecuencias prácticas:

• Una norma inferior no puede contradecir a una superior.
• Si la contradice, existen mecanismos para dejarla de lado o expulsarla del ordenamiento.

Conviene decirlo desde el inicio: la pirámide es una imagen didáctica. Ayuda a ubicarse, pero simplifica. Más abajo verás por qué.

¿Cuál es la base de la pirámide de Kelsen en la Constitución peruana?

La base es el artículo 51 de la Constitución Política del Perú. Dice que la Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente.

En una sola oración aparecen los tres escalones: Constitución, ley, normas inferiores. La expresión «y así sucesivamente» indica que la escala continúa hacia abajo.

El mismo artículo agrega una regla que suele pasarse por alto: la publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. Una norma que no se publica no rige, cualquiera sea su nivel.

¿Cuáles son los niveles de la jerarquía normativa en el Perú?

Son tres niveles básicos. El texto constitucional permite armarlos a partir de los artículos 51 y 200.

Nivel	Normas	De dónde sale
Primero	Constitución	Artículo 51: prevalece sobre toda norma legal
Segundo: rango de ley	Leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carácter general y ordenanzas municipales	Artículo 200, inciso 4
Tercero: rango reglamentario	Reglamentos, normas administrativas, resoluciones y decretos de carácter general	Artículo 200, inciso 5

El inciso 4 del artículo 200 no fue escrito para explicar la jerarquía. Regula la acción de inconstitucionalidad y, para decir contra qué normas procede, enumera las que tienen rango de ley. Por eso es la mejor lista disponible.

Fíjate en dos normas que sorprenden en el segundo nivel. La ordenanza municipal tiene rango de ley, aunque la dicte un concejo distrital. Y el decreto de urgencia también, aunque lo emita el Poder Ejecutivo.

El inciso 5 hace lo mismo con el tercer nivel. Al regular la acción popular, menciona los reglamentos, las normas administrativas y las resoluciones y decretos de carácter general. Ahí están, por ejemplo, los decretos supremos.

¿Dónde se ubican los tratados?

Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional. Lo establece el artículo 55 de la Constitución.

¿En qué nivel? El inciso 4 del artículo 200 los incluye entre las normas con rango de ley. Esa es la respuesta que da el texto. El rango de los tratados sobre derechos humanos ha merecido un desarrollo propio en la jurisprudencia constitucional, y es un tema para estudiar aparte.

¿Desde cuándo rige una ley y cómo deja de regir?

Una ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación en el diario oficial. Es la regla del artículo 109 de la Constitución, que admite una salvedad: la propia ley puede postergar su vigencia, en todo o en parte.

El artículo 103 completa el cuadro con tres reglas:

• Aplicación en el tiempo. La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en materia penal cuando favorece al reo.

• Derogación. La ley se deroga solo por otra ley.

• Inconstitucionalidad. También queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.

La segunda regla es jerarquía pura. Un decreto supremo no puede derogar una ley, porque está un escalón más abajo.

¿Qué hace el juez cuando dos normas de distinto nivel se contradicen?

Prefiere la de mayor jerarquía. El artículo 138 de la Constitución lo ordena en dos pasos: si hay incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior.

Vuelve a la pregunta inicial. Un decreto supremo contradice una ley. El juez aplica la ley y deja de lado el decreto en ese caso.

Un ejemplo. Una ley reconoce a ciertos trabajadores un beneficio sin condiciones. El reglamento de esa ley, aprobado por decreto supremo, agrega un requisito que la ley no previó. Ana cumple lo que pide la ley, pero no el requisito adicional. En el proceso, el juez debe preferir la ley.

Cuando la norma que se deja de lado es una ley, por ser contraria a la Constitución, se habla de control difuso. Lo explico, junto con su contraparte, en control difuso y control concentrado. Y los procesos del artículo 200 que protegen derechos están en hábeas corpus y proceso de amparo.

¿Qué limitaciones tiene la pirámide como esquema?

Tiene dos limitaciones importantes.

La primera: no todo conflicto entre normas se resuelve por jerarquía. Una ordenanza municipal y una ley del Congreso tienen el mismo rango. Si chocan, no gana la «más alta», porque ninguna lo es. Hay que preguntarse cuál es competente para regular esa materia.

La segunda: dentro de un mismo nivel hay normas muy distintas. Meter en un solo escalón a una ley orgánica, un decreto de urgencia y una ordenanza distrital es útil para el dibujo, pero no explica sus diferencias.

Por eso la pirámide sirve para empezar, no para terminar. Responde bien a la pregunta «¿cuál norma es superior?». No responde a «¿cuál norma es competente?».

¿Cuáles son los errores más frecuentes en los exámenes?

Son cuatro, y los dos primeros se repiten ciclo tras ciclo.

1. Ubicar los decretos legislativos y los decretos de urgencia debajo de la ley. Tienen rango de ley, según el inciso 4 del artículo 200.
2. Ubicar el decreto supremo al nivel de la ley. Es una norma reglamentaria.
3. Olvidar las ordenanzas. Las ordenanzas municipales y las normas regionales de carácter general tienen rango de ley.
4. Creer que la jerarquía resuelve todos los conflictos. Entre normas del mismo rango, la pregunta es otra.

Mi consejo: no memorices el dibujo de un libro. Arma tu propia pirámide con la Constitución abierta en los artículos 51 y 200, y escribe al lado de cada nivel el artículo que lo respalda. Así, cuando te pregunten por qué una norma está donde está, tendrás la respuesta y no solo la figura.