Obligaciones de dar, hacer y no hacer: diferencias

Luis alquila un local a Ana. Él tiene que entregarle las llaves y reparar las tuberías antes de que ella abra su negocio. Ella tiene que pagar la renta y no usar el local para fiestas. En un solo contrato ya aparecen las tres clases: obligaciones de dar, hacer y no hacer. ¿Por qué importa distinguirlas? Porque lo que el acreedor puede exigir cuando el deudor incumple cambia según la clase de obligación.

¿Qué son las obligaciones de dar, hacer y no hacer?

Las obligaciones de dar, hacer y no hacer son las tres formas que puede tomar la prestación, es decir, la conducta que el deudor le debe al acreedor: entregar un bien, ejecutar un hecho o abstenerse de algo.

En la obligación de dar, el deudor entrega un bien. Al acreedor le interesa recibirlo.

En la de hacer, el deudor ejecuta un hecho: presta un servicio, construye, repara, redacta. Muchas veces importa quién lo hace, porque no es lo mismo que cante el artista contratado a que cante otro.

En la de no hacer, el deudor se compromete a abstenerse de una conducta que, sin el contrato, podría realizar con libertad.

Casi todo contrato combina varias. Por eso conviene leerlas como piezas de un mismo acto jurídico y no como compartimentos separados.

¿Qué exige la obligación de dar un bien cierto?

Exige entregar exactamente el bien pactado. El artículo 1132 del Código Civil dispone que el acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque este sea de mayor valor.

Un bien cierto es un bien individualizado: este departamento, este cuadro, este auto con esta placa. Si compraste un cuadro determinado, el vendedor no cumple entregándote dos cuadros de otro pintor, por más que valgan el doble. Puedes negarte a recibirlos.

La regla protege al acreedor. Nada impide que él acepte otro bien si le conviene; lo que la norma prohíbe es que se lo impongan.

¿Quién asume el riesgo si el bien se pierde o se deteriora?

Depende de quién tuvo la culpa. El artículo 1138 del Código Civil fija seis reglas para las obligaciones de dar bienes ciertos, que se aplican hasta la entrega. A este conjunto se le conoce como teoría del riesgo.

La lógica es simple: hay dos eventos posibles (pérdida o deterioro) y tres escenarios de culpa (del deudor, del acreedor o de ninguno). Dos por tres, seis reglas.

Qué ocurre	Por culpa del deudor	Por culpa del acreedor	Sin culpa de las partes
El bien se pierde	La obligación queda resuelta. El acreedor ya no debe su contraprestación y el deudor paga la indemnización.	La obligación queda resuelta, pero el deudor conserva el derecho a la contraprestación.	La obligación queda resuelta y el deudor pierde el derecho a la contraprestación.
El bien se deteriora	El acreedor elige: resuelve la obligación, o recibe el bien como está y exige reducir la contraprestación más la indemnización.	El acreedor debe recibir el bien en el estado en que se halle, sin reducción de la contraprestación.	El deudor sufre las consecuencias: la contraprestación se reduce en proporción.

Tres detalles del mismo artículo que suelen preguntarse:

• Si el deterioro por culpa del deudor es de escasa importancia, el acreedor solo puede exigir la reducción de la contraprestación.

• Si por la pérdida el deudor obtiene una indemnización o un derecho contra un tercero, el acreedor puede exigir que se la entregue o sustituirse en ese derecho. En ese caso, la indemnización a cargo del deudor se reduce en los montos correspondientes.

• Si el bien se pierde por culpa del acreedor y el deudor obtiene algún beneficio con la resolución, ese valor reduce la contraprestación.

Un ejemplo. Carlos vende a Rosa una camioneta determinada y quedan en entregarla el sábado. El viernes, un huaico arrastra el vehículo sin que nadie haya podido evitarlo. La pérdida ocurre sin culpa de las partes: la obligación de Carlos queda resuelta y pierde el derecho a cobrar el precio. Si Rosa ya había pagado, la consecuencia de esa regla es que Carlos no puede quedarse con el dinero.

¿Cómo se cumple una obligación de hacer y qué pasa si se incumple?

Se cumple en el plazo y modo pactados. Si no se pactaron, el artículo 1148 del Código Civil manda atender a los que exija la naturaleza de la obligación o las circunstancias del caso. Si contratas una orquesta para una boda, nadie tiene que escribir que debe tocar el día de la boda.

¿Y si el deudor incumple por su culpa? El artículo 1150 le da al acreedor tres opciones, y puede elegir cualquiera:

1. Exigir la ejecución forzada del hecho prometido, salvo que para ello sea necesario emplear violencia contra la persona del deudor.
2. Exigir que la prestación sea ejecutada por persona distinta al deudor y por cuenta de este.
3. Dejar sin efecto la obligación.

El límite de la primera opción es importante. A nadie se le puede obligar por la fuerza a pintar una pared. Por eso, en la práctica, la segunda opción suele ser la más útil: otro hace el trabajo y el costo se le traslada al deudor. Eso sí, solo funciona cuando el hecho puede ser ejecutado por alguien más.

Además de elegir entre estas medidas, el acreedor puede tener derecho a una indemnización. Ese tema lo explico en responsabilidad civil contractual y extracontractual.

¿Qué puede hacer el acreedor si se incumple una obligación de no hacer?

También tiene tres opciones. El artículo 1158 del Código Civil establece que el incumplimiento por culpa del deudor autoriza al acreedor a optar por cualquiera de estas medidas:

1. Exigir la ejecución forzada, salvo que fuese necesario emplear violencia contra la persona del deudor.
2. Exigir la destrucción de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor.
3. Dejar sin efecto la obligación.

La segunda es la que distingue a estas obligaciones. Si tu vecino se obligó a no levantar un muro y lo levanta, puedes exigir que lo retire o hacerlo retirar a su costo.

El artículo 1160 completa el régimen con una remisión: a las obligaciones de no hacer se les aplican los artículos 1154 (primer párrafo), 1155, 1156 y 1157, que forman parte de las reglas de las obligaciones de hacer.

¿Cuáles son las diferencias entre las tres?

La diferencia está en lo que el deudor debe y en lo que el acreedor puede pedir cuando el deudor incumple por su culpa.

Criterio	Dar bien cierto	Hacer	No hacer
Qué debe el deudor	Entregar el bien pactado	Ejecutar un hecho	Abstenerse de una conducta
Regla central	El acreedor no puede ser obligado a recibir otro bien (artículo 1132)	Plazo y modo pactados o los que exija la naturaleza de la obligación (artículo 1148)	Las medidas del artículo 1158
Medida característica ante el incumplimiento	Reglas de pérdida y deterioro del artículo 1138	Ejecución por un tercero, por cuenta del deudor	Destrucción de lo ejecutado, por cuenta del deudor
Límite	Las reglas se aplican hasta la entrega	No se emplea violencia contra la persona del deudor	No se emplea violencia contra la persona del deudor

Vuelve al contrato del inicio. Si Luis no entrega el local, Ana no puede ser obligada a recibir uno distinto. Si Luis no repara las tuberías por su culpa, Ana puede pedir que lo haga un gasfitero por cuenta de Luis. Y si Ana organiza fiestas pese a haberse obligado a no hacerlo, Luis puede optar por alguna de las medidas del artículo 1158.

¿Cuáles son los errores más frecuentes en los exámenes?

Son cuatro, y casi todos vienen de leer el artículo a medias.

1. Creer que el deudor puede «mejorar» la prestación. Un bien de mayor valor tampoco sirve si no es el pactado. El artículo 1132 lo dice expresamente.
2. Confundir quién pierde cuando no hay culpa. Si el bien cierto se pierde sin culpa de las partes, el deudor pierde el derecho a la contraprestación. El acreedor no paga.
3. Olvidar el límite de la ejecución forzada. La prohibición es emplear violencia contra la persona del deudor. Aparece tanto en las obligaciones de hacer como en las de no hacer.
4. Mezclar incumplimiento con invalidez. Que el deudor incumpla no vuelve nulo el contrato. Los defectos de origen son otro tema: nulidad y anulabilidad.

Mi consejo para estudiar la teoría del riesgo: no memorices los seis incisos como una lista. Dibuja el cuadro de dos filas por tres columnas y llénalo de memoria. Si puedes reconstruirlo en una hoja en blanco, ya lo sabes.