Medidas cautelares en el proceso civil: requisitos

Ganar un proceso puede tomar años. ¿De qué sirve una sentencia favorable si, cuando por fin llega, el demandado ya vendió el único bien con el que podía pagar? Para ese problema existen las medidas cautelares. No adelantan la sentencia. Evitan que llegue tarde.

¿Qué son las medidas cautelares y para qué sirven?

Las medidas cautelares son decisiones provisionales que el juez dicta, a pedido de parte, para garantizar el cumplimiento de la decisión definitiva. Esa es la finalidad que les asigna el artículo 608 del Código Procesal Civil.

El ejemplo clásico es el embargo. Ana demanda a Luis por una deuda y pide que se trabe embargo sobre un inmueble de él. El proceso recién empieza, pero el bien ya queda afectado. Si Ana gana, tendrá de dónde cobrar.

Tres ideas del mismo artículo conviene retener:

• La medida se dicta a pedido de parte. El juez no la concede por iniciativa propia.

• Puede dictarse antes de iniciado el proceso o dentro de este.

• El juez competente es el que está habilitado para conocer las pretensiones de la demanda.

¿Qué debe contener la solicitud de medida cautelar?

Debe contener cinco elementos, según el artículo 610 del Código Procesal Civil. Quien pide la medida debe:

1. Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar.
2. Señalar la forma de la medida.
3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer y el monto de su afectación.
4. Ofrecer contracautela.
5. Designar el órgano de auxilio judicial correspondiente, si fuera el caso.

El primer punto es el decisivo. No basta decir «tengo derecho»: hay que explicar por qué el derecho parece cierto y por qué esperar a la sentencia es un riesgo. Eso es justo lo que el juez va a evaluar.

¿Qué presupuestos evalúa el juez para conceder la medida?

El juez evalúa tres. El artículo 611 del Código Procesal Civil dispone que dicta la medida siempre que, de lo expuesto y de la prueba presentada, aprecie:

Presupuesto	Qué significa	Cómo se le conoce
Verosimilitud del derecho invocado	El derecho parece existir, aunque todavía no esté probado del todo	Apariencia de buen derecho
Peligro en la demora	Es necesaria una decisión preventiva porque la duración del proceso constituye un peligro, o por otra razón justificable	Periculum in mora
Razonabilidad de la medida	La medida pedida es adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión	Adecuación

La verosimilitud no es certeza. Si el juez exigiera prueba plena, la medida cautelar no tendría sentido: para eso está la sentencia. Se le pide una apreciación preliminar, con lo que hay en ese momento.

El mismo artículo agrega tres reglas. La medida solo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relación material, o de sus sucesores. La resolución debe precisar la forma, naturaleza y alcances de la contracautela. Y la decisión que ampara o rechaza la medida debe estar debidamente motivada, bajo sanción de nulidad.

Un punto práctico: el juez puede dictar la medida en la forma solicitada o en la que considere adecuada. Pedir un tipo de medida no lo ata.

¿Qué es la contracautela y quién decide cuál se acepta?

La contracautela es la garantía que ofrece quien solicita la medida. Su objeto, dice el artículo 613 del Código Procesal Civil, es asegurar al afectado el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar la ejecución de la medida.

La lógica es de equilibrio. La medida se concede sin que el derecho esté probado, y el solicitante puede terminar perdiendo el proceso. Si eso ocurre, el afectado habrá soportado un embargo que no debía. La contracautela responde por ese daño.

Puede ser de dos clases:

• Real. Recae sobre bienes de propiedad de quien la ofrece.
• Personal. Incluye la caución juratoria, que es una promesa del solicitante de responder por los daños. La norma permite admitirla, debidamente fundamentada, siempre que sea proporcional y eficaz.

¿Quién decide? El juez. Puede aceptar la contracautela propuesta, graduarla, modificarla o cambiarla por la que considere necesaria.

¿Qué características tiene una medida cautelar?

Tiene cuatro, y están en una sola línea del artículo 612 del Código Procesal Civil: toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable.

• Importa un prejuzgamiento. El juez adelanta una apreciación sobre el derecho. No es la decisión final.

• Provisoria. Dura mientras se necesita; no es definitiva.

• Instrumental. No tiene un fin propio: sirve a la decisión del proceso principal.

• Variable. Puede modificarse si cambian las circunstancias.

Yo las recuerdo con una pregunta por cada una. ¿Decide el fondo? No. ¿Es para siempre? No. ¿Existe por sí sola? No. ¿Puede cambiar? Sí.

¿Qué pasa con la medida cautelar fuera de proceso?

Quien obtiene una medida antes de demandar tiene que presentar su demanda pronto. El artículo 636 del Código Procesal Civil fija el plazo: dentro de los diez días posteriores a la ejecución de la medida, ante el mismo juez.

Hay una regla especial cuando la conciliación extrajudicial es necesaria para que la demanda proceda. En ese caso, el plazo para demandar se cuenta desde que concluye el procedimiento conciliatorio. Y ese procedimiento debe iniciarse dentro de los cinco días hábiles de haber tomado conocimiento de la ejecución de la medida.

La consecuencia de incumplir es severa. La medida caduca de pleno derecho si la demanda no se interpone oportunamente, si es rechazada liminarmente o si no se acude al centro de conciliación en el plazo indicado. Sobre el rechazo inicial de la demanda, revisa demanda inadmisible, improcedente e infundada.

El artículo 608 añade dos exigencias para estas medidas. Todas las que busquen asegurar una misma pretensión deben pedirse ante el mismo juez, bajo sanción de nulidad. Y el solicitante debe expresar con claridad la pretensión que va a demandar.

Un ejemplo. Rosa obtiene un embargo fuera de proceso sobre el vehículo de Carlos, y la medida se ejecuta un lunes. Si su pretensión no requiere conciliación previa, tiene diez días para presentar la demanda ante el mismo juez. Si deja pasar el plazo, el embargo caduca sin necesidad de que Carlos lo pida.

¿Cuáles son los errores más frecuentes sobre las medidas cautelares?

Son cuatro. Los dos primeros son de concepto; los otros dos, de plazo y de forma.

1. Confundir verosimilitud con certeza. Para la medida basta que el derecho parezca existir. La prueba plena se exige para la sentencia.
2. Creer que la medida anticipa el resultado. Importa un prejuzgamiento, pero es provisoria y variable. Se puede tener una medida cautelar y perder el proceso.
3. Olvidar el plazo de diez días. La medida fuera de proceso caduca de pleno derecho si no se demanda a tiempo.
4. Omitir la contracautela. Es uno de los requisitos de la solicitud, y el juez decide su naturaleza y su monto.

Las medidas cautelares se relacionan con los recursos más de lo que parece: cuando se concede una apelación con efecto suspensivo, el juez puede dictar medidas para evitar un agravio irreparable. Lo explico en recurso de apelación.

Para estudiar el tema, arma una ficha con tres columnas: qué se pide (artículo 610), qué evalúa el juez (artículo 611) y qué garantiza el solicitante (artículo 613). Con esa ficha se resuelve la mayoría de los casos.